Автор: Даниэль Смилов
DOI: 10.21128/1812-7126-2017-2-51-74
Ключевые слова: когерентизм в праве; позитивное право и справедливость; правовая неопределённость; правовые лакуны; судебное правотворчество; судебное усмотрение; судебный прецедент
В статье приводится анализ теоретических преимуществ и недостатков концепции судейского усмотрения. Данное понятие признаётся не всеми теориями права и судопроизводства, поэтому сначала необходимо рассмотреть подходы к разграничению теорий, которые его поддерживают или отклоняют. Граница между двумя этими категориями прослеживается в различии между когерентизмом, с одной стороны, и холистическим или атомистическим подходами к праву – с другой. В первой части представлены рабочие определения рассматриваемого понятия и отдельные проблемы теорий права и судопроизводства, которые допускают судейское усмотрение. Главный аргумент состоит в том, что представление единственно правильных ответов для теории, направленной на исключение судейского усмотрения, обязательно, но недостаточно. Ещё одним необходимым условием является так называемое «требование формальности», согласно которому определённый набор стандартов, применимых к выносимому без судейского усмотрения решению, должен определяться независимо от морального содержания конкретного судебного решения. Во второй части статьи – в противопоставлении правовому атомизму и холизму – рассматриваются когерентистские теории права. Эти теории, по мнению автора, в наибольшей мере способны удовлетворить «требование формальности» и обеспечить единственно правильные ответы.
Об авторе: Даниэль Смилов – доктор права (Ph.D. и S.J.D.), доцент кафедры политической теории факультета политологии Софийского университета, София, Болгария.
Перевод с английского Екатерины Александровны Лунёвой.
Настоящая статья представляет собой расширенную версию доклада автора, представленного на международной научной конференции «Судебная власть в современных условиях становления правовой государственности», проведенной 27 мая 2016 года Институтом права и публичной политики совместно с факультетом права Национального исследовательского университета «Высшая школа экономики».
Библиографическое описание: Смилов Д. Судейское усмотрение в конституционном судопроизводстве // Сравнительное конституционное обозрение. 2017. № 2 (117). С. 51–74.