Нить Ариадны или дорога в никуда? Дискурс основных прав в зарубежном частном праве

В статье анализируются подходы зарубежной доктрины к проблеме влияния на частное право стран романо-германской и англосаксонской правовых семей конституционализации и прежде всего её превалирующей формы – дискурса основных прав. Названный дискурс влияет на частное право в модальностях подчинения (прямой горизонтальный эффект) и взаимодополняемости (косвенный горизонтальный эффект). Первой модальности, когда основные права непосредственно воздействуют на отношения частных лиц, присуща утрата частным правом регулятивной и методологической автономии, которая в случае второй модальности сохраняется, а воздействие дискурса основных прав происходит опосредованно, через видоизменение толкованиями высших судов отдельных правовых механизмов. В дискуссии по этим вопросам выделяются три подхода. Первый подход представлен энтузиастами, исходящими из того, что конституционализации способствует модернизации гражданского права, придаёт ему применительно к современным условиям бóльшую гибкость, а также смягчает неблагоприятные последствия приватизации публичных услуг, сопутствующей смене государства всеобщего благоденствия так называемым «сервисным государством». Ко второму подходу принадлежат правовые реалисты, убеждённые в том, что, никак не влияя на суть судебного решения, конституционализация и в умеренном (косвенный эффект), и в радикальном (прямой эффект) своих выражениях лишь модифицирует арсенал избираемой судьёй аргументации. Третий подход охватывает весь спектр критиков конституционализации частного права, от умеренного пессимизма относительно отдельных проявлений до непримиримого отторжения. Обосновывается вывод о том, что под завесой дискурса основных прав не должны ни искажаться, ни дезавуироваться базовые для частноправовых отношений ценности (равенство сторон, свобода договора и частная автономия). В этой связи наиболее предпочтительной формой продвижения дискурса основных прав является их косвенный эффект, хранящий аутопойетичность частного права и не пренебрегающий присущими ему способами разрешения столкновений интересов и прав.

Об авторе: Карцов Алексей Сергеевич – доктор юридических наук, профессор кафедры теории и истории права и государства юридического факультета Северо-Западного института управления Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации, Санкт-Петербург, Россия.

Библиографическое описание: Карцов А. Нить Ариадны или дорога в никуда? Дискурс основных прав в зарубежном частном праве // Сравнительное конституционное обозрение. 2023. № 4 (155). С. 147–162.